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浙江省十大优秀公证案例评选
 

1.公证为新浪爱彩问诊把脉濒临破产新浪爱彩重获生机
 
案例回放:
    温州某新浪爱彩有15位股东。在发展过程中,股东因经营理念不同,导致彼此间信任度降低,新浪爱彩生产每况愈下。于是他们向温州市东南公证处寻求帮助。公证员介入后建议股东对公司股权进行重组。
虽然这一方案获得了全体股东的一致认可,但究竟要让谁离开?如何操作才能确保公平公正成为一道难题。听了公司负责人的介绍和要求后,公证员认为,这是一件特殊的股权转让协议的公证案例。根据该新浪爱彩的实际情况,公证员建议以股权转让的方式变更股东,实行股权重组,谁留谁走,用投标的方式来决定。
    第二天,该公司负责人再次来到公证处,要求公证员到现场指导,投标后办理股权转让协议公证。为全面掌握详细情况,公证员即刻随同该公司负责人一起前往新浪爱彩进一步了解详情。由于股东需要考虑和决定的内容较多,而且每一项内容都直接关系到股东的切身利益,为保障股权重组全过程的万无一失,公证员不但被邀请参与每次会议,而且还充当了编外秘书。
    东南公证处还积极联系银行,建议将保证金存银行。接下来就是填报标书,这是确定股权重组最关键也是最紧张的环节。公证员为确保整个过程公平公正,向股东会建议每一方在投标时分别填写一高一低2个标。由于准备充分,投标非常顺利。投标后双方很客气地按时签订了股权转让协议并办理了公证,中标方于投标后的第二天,就组织人员恢复生产。事后,该新浪爱彩领导并充满感激地说“:你们是新浪爱彩的及时雨啊!新浪爱彩新浪爱彩现在能摆脱困境,重新走上正轨,你们功不可没!”
(承办单位:温州市东南公证处)
 
 
专家点评:
   公证员凭借自己的法律知识和职业经验,圆满地解决了“公司僵局”,为此后该类事情的处理提供了案例。公司陷入僵局后,需要借助有公信力的第三方来出面协调。公证员很好地利用了公证中立、客观的属性,精心地从当事人需求出发,设计了符合双方利益的公证处理方案。该方案设计巧妙、实用,合法又合理。
   此案启示新浪爱彩需要转变服务理念,办理公证手续仅仅是公证的开始,而不是结束。本案中,公证员全方位介入了事件的处理,体现了公证员的责任心,更体现了公证员运用公证手段解决问题的能力和自信,通过公证对交易过程的全程服务,充分彰显了公证服务经济发展的功能。   
(点评专家:段伟,中国公证协会副会长、业务指导委员会主任委员)
 
2.流动动产质押公证为新浪爱彩融资探得新路
 
案情回放:
    不久前,某银行与某纸业公司向义乌市公证处申请办理一份《存货质押协议》公证并申请赋予强制执行效力。该协议的主要内容是该纸业公司向银行申请出具承兑汇票,担保该债权。
    公证处受理后,经审核发现,纸业公司将其仓库内的纸类货物质押给银行。银行委托一家安保公司对质押物进行监管。纸业公司按需随时调取仓库内的质押物,但在调取质押物前需用同等价值或以上的货物进行置换,从而确保仓库内质押物的价值在限额以上。纸业公司整个调取置换仓库内质押物的过程都事先报银行审批,安保公司凭银行签发的“质押物限额调整单”放行质押物出库。
    这给公证处出了难题,流动的动产如何质押呢?本案中由于质押物不是在质权人的直接占有下,而且质押物是流动的可以进行置换,那么质押物安全是债权人所面临的主要风险。
    最终,公证员根据申请人提供的《存货质押三方合作协议》代为另行起草了一份《动产质押合同》,由银行和纸业公司签订后并依法赋予强制执行效力,同时将申请人提供的《存货质押三方合作协议》进行相应修正后由银行、纸业公司和安保公司共同签署后作为公证书的附件。公证员还将相应的风险提示以及控制措施向当事人进行了告知,告知内容记录在谈话记录中。该合同规定的合作期限结束后,公证员又进行了回访,各方合作期间没有发生纠纷,银行已经顺利收回贷款。  
 (承办单位:义乌市公证处)
 
  专家点评:
  该案值得瞩目之处在于公证人帮助当事人突破了传统的质押模式,在合法的边界内赋予了质押物一定的流动性,最大程度地实现了物的价值,充分满足了借贷双方的实际需求,实现了借贷双方的合法利益。本案的有益启示之一是,公证员除需具备良好的法律素养,还应谙熟交易惯例,务实地把握社会经济生活的实际运行规律,不仅注重交易安全,同时为经济发展提供有力的法律支撑。
(点评专家:薛凡,中国公证协会公证文书改革委员会主任委员)
 
 
3.竞价软件现场发生故障公证员及时保全解除危机
 
案例回放:
    “283.5万!成交!”当电子竞价器上显示这一数字时,整个电子竞价拍卖现场沸腾了,因为此时应价倒计时显示:0秒。0秒究竟能否发送新竞价价格?两位竞价人争论不休。
    这是2011年5月6日下午3点正在举行的绍兴某国有资产的电子竞价拍卖现场。前一日,绍兴市公共资源交易中心产权交易科向绍兴市国信公证处申请竞价拍卖现场监督公证。竞拍当日,公证处的2位公证员提前到达竞价会现场,对每一位进场的竞买人身份进行核查,并监督公共资源交易中心产权交易科工作人员向进场的每一位竞买人发放密封好的竞价号及进入电子竞价系统的密码纸。
15点整,电子竞价正式开始。底价250万元,每轮加价幅度为5000元或5000元的整倍数(最高10倍)。而就在成交前,系统显示的最新报价为283万元,为211号竞买人的报价。此时,系统开始30秒倒计时,当系统显示的应价倒数计时为0秒时,212号竞买人发送了新的竞价价格。竞价系统未进行新一轮的应价周期而直接显示竞价成交,成交人为212号竞买人,成交价为283.5万元。两位竞买人均各执一词,都说自己是中标人。
   0秒时发送的新竞价是否有效?针对这一突发状况,公证员迅速介入,一面联系软件开发公司出具证据证明是软件问题,一面表示公证处对电脑后台系统数据已进行保全,安抚当事人。为了找出故障原因,公证处于5月10日再次来到竞拍现场,参与竞拍演示。演示结束后软件开发公司出具了一份竞价系统故障分析报告,报告写明本次故障为软件开发上的问题,无任何人为因素。公证处进行了全程摄像。
    最后双方达成一致,同意将211号的283万作为最后竞价,并愿意继续进行竞价。
   2011年7月6日上午9点,在绍兴市公共资源交易中心308竞价室公证员再次参加了该国有资产的电子竞价会继续竞价现场。经过几轮的竞价,最后由212号竞买人竞得标的。为期2个月的竞价在公证员的现场宣读词中结束。  
(承办单位:绍兴市国信公证处)
   专家点评:
   现场监督公证是一项对公证员的临场应变能力要求非常高的公证业务,因为无论是开标现场、拍卖现场,还是竞价现场、开奖现场,都存在发生突发事件的可能性,而且发生突发事件的原因多种多样,既有新浪爱彩彩票网原因,也有人为原因。对于现场发生的突发事件,公证员既不能置之不理,也不能越俎代庖,因为公证员毕竟不是主办方;同时,公证员既要果断亮明观点,又不能草率表态。本案的公证员在竞价现场发生突发事件时首先固定证据,然后查清原因,进而协调当事人就问题的解决达成协议,一系列的专业行为体现出了优秀的业务素养,也彰显出公证制度预防纠纷的核心价值。
(点评专家:刘疆,中国公证协会副会长、办证规则委员会主任委员)
 
4.老汉如愿拿到房产证提存公证止住上访者的脚步
 
案例回放:
    65岁的李老汉怎么也没想到,自己辛苦了一辈子才买的房,却因为开发商被吊销营业执照而没了盼头。他连日到处奔走讨房无果,最终走上上访之路。若不是公证处办理的提存公证,到现在李老汉这上百万的投资都不会有着落。
    绍兴世界贸易中心有限公司(以下简称世贸公司)在绍兴县某处开发办公用房。根据合同约定,该房产于2004年5月31日前交房。后因消防设施无法通过验收,该公司延迟交房。2008年10月,因资金链断裂,导致股东下落不明、公司停止经营。世贸公司被吊销营业执照
    后经当地政府部门多次协调,已全部付清房款的购房人可由地方税务局************并凭此办理房产权证。但其中李老汉与其他61户购房人此前曾与开发商达成协议,在签订合同时先支付90%房款,剩余的10%在正式交房后付清。此时,世贸公司作为债权人已停止经营,致使债务人李老汉无法履行其债务。90%的房款拿不回来,10%的房款又没处去交。截至2010年,这62户购房人因房款尚未付清,无法办理房产权证,多次到当地县政府上访。
    在一次绍兴县政府组织的协调会上,绍兴县公证处提出可以办理提存公证,让购房人将未付清部分房款提存到公证处,从而结清购房人对世贸公司的债务,便于办理房产证。
    绍兴县公证处建议:由房管部门根据购房人的申请,负责对有关情况进行初步审查,并出具相关意见;购房人向公证处申请办理提存公证,并承诺按法律规定处置提存公证的款项;税务部门发出税款催缴通知书并抄送公证处,并在公证处的提存账户中的提存标的物中直接划付应缴税款;税务部门收到税款后,按规定开具正式发票;购房人凭提存公证书和正式发票申办房产权证。
今年8月一天,李老汉带着20万元来到公证处办理提存公证。公证书写道:“李将债务标的剩余的购房款人民币贰拾万元整提交于我处。从即日起,债务人李所欠债权人绍兴世界贸易中心有限公司的上述债务已经履行。”
    最后,在绍兴县公证处的多次努力下,62户购房者终于如愿拿到了迟到多年的房产证。
(承办单位:绍兴县公证处)
  专家点评:
   公证员通过巧妙的办证设计,圆满地解决了现实问题和各类法律边缘问题,使公证功能被政府、群众切身体会。公证员在本案中尽到了勤勉、谨慎义务,并最大程度地履行了咨询和保证公证书有效的两项公证最基础的义务。本案向新浪爱彩阐明,公证的价值不仅仅在于机械的、流程化的办理一些常规公证事项、简单的“收费盖章”,而在于用公证员的智慧去解决社会现实问题。本案是“智慧型”公证的代表,它从复杂的各类关系中缕析出一条清晰的法律思路和方案来,体现了行业处理此类社会实践的应有水平,值得肯定。
(点评专家:段伟,中国公证协会副会长、业务指导委员会主任委员):
 
5.瓜果拍卖依法进行公证现场监督城管变卖会
 
案情回放:
“哈密瓜拍卖啰!”
今年8月的一天,杭州市文晖果品市场里正在举行一场特殊的变卖会。变卖的物品是杭州江干区城市管理行政执法局从一些无照经营水果的摊贩手里暂扣的哈密瓜。
卖瓜在城管眼里实属无奈。城管部门为保护当事人的合法权益、减少损失,根据《浙江省城市管理相对集中行政处罚权条例》和《浙江省取缔无照经营条例》有关变卖的规定举行了这场变卖会,并向杭州市钱塘公证处申请现场监督公证。
    一直以来,作为第一线的执法部门,城管饱受争议。如何让公权力运行在阳光下一直是城管部门思考的问题。这次公证处认为,城管部门的变卖行为符合《公证法》的有关规定,可以采用公证方式进行监督。
    公证处首先对瓜果重量进行了严格的清点,并且对买方竞价过程予以监督。在全程公证下,城管部门完成了对暂扣标的物变卖。
    本案是杭州城管执法部门对鲜活暂扣物品进行的第一次变卖尝试,同样也是公证部门对于杭州城管执法部门变卖活动的第一次现场监督公证。通过对行政部门执法的监督公证,不仅维护了小贩的切身利益,而且也促进了行政执法部门的依法行政。
(承办单位:杭州市钱塘公证处)
 
 专家点评:
   本案是一起对城管变卖易腐瓜果进行现场监督公证的个案。城管变卖易腐瓜果的行为本质上属于行政执法行为,此种执法行为也可能衍生出伴有民事性质的行为,如变卖、拍卖,等等。执法行为的前提是合法,一如公证行为的前提。然而,作为法律证明行为,公证本身并不享有监督行政执法行为的权力,但是,通过公证对城管变卖行为的现场监督,提升了执法行为的公信力和透明度,事实上产生了监督执法行为的效果,使社会和民众得以通过公证更多地感受到法律的公正,这是本案所体现的积极意义。 
(点评专家:薛凡,中国公证协会公证文书改革委员会主任委员)
 
6. 网上交易如何取证公证为被侵权者保全证据
 
   案例回放:
“我的取证过程帮我监督一下。”7月,戚艾(化名)冒着酷暑赶到宁波市永欣公证处,要求对他网购取证的过程和结果予以保全公证。
一年前,戚艾无意中在网络上看到了一部似曾相识的电视片。电视片的来源正是自己的戏剧作品《××梦》。未经允许,戚艾的作品被拍成影视作品散布在各大视频网站,供网友免费下载点播。更让他气愤的是,这些电视还被制作成VCD,在一些网站上出售营利。这些行为无疑侵犯了戚艾的著作权。
为了维护自己的合法权益,戚艾委托律师取证维权。在律师的建议下,戚艾决定对一家正在销售上述音像制品的网购网站进行取证。由于对方没有实体店,不能采用现场购买的形式取证,戚艾希望能以网购的方式取证,并找到公证处要求对其网购取证的过程和结果予以保全公证。
保全证据公证是公证机构对申请人的取证行为和取证结果进行证明的活动。由于网络购物中的发货、邮寄等环节有相当长时间是公证员无法进行现场监督的,那么如何证明取证行为和取证结果的因果关系,从而使证据链完整呢?在了解申请人的取证意图和取证方法后,公证员建议戚艾补充完善取证方法,特别建议戚艾补充发货人的自认,证明网购的证物就是申请人收到的证物,使证据自圆其说。
戚艾采纳了公证员的意见。公证处首先对戚艾网上注册过程和网络购买、付款过程(在公证处电脑进行操作)进行现场监督,并用屏幕录像保全了其操作过程。几天后,该网站通过快递将网购商品送至戚艾指定地点。公证员对商品送达行为进行了现场监督,并对送达商品和相关单据进行保全。最后,公证员让申请人根据网站上显示的联系电话,对网购情况向出售人进行查询。对通话中,发货人自述的查询发货情况、邮寄情况,送达地点等内容,公证员进行了录音,达到发货人自认的效果。
所有环节完成后,公证处出具了一份证据保全公证书,为戚艾日后起诉提供了一份关键证据。
(承办单位:宁波市永欣公证处)
专家点评:
公证处作为法律规定的证明机构,一向信奉“空口无凭,立字为据”的原则。多数公证员都非常重视书证的提取、固定和保管。但是在网络虚拟世界如何提取和固定证据,如何根据网络世界的需要发挥证明机构的职能,这对公证员和公证处都是一个新的挑战。本案的公证员首先利用屏幕录像软件提取申请人网络订购的证据,再以现场监督的传统方式提取申请人接受货物的证据,最后以电话录音的方式提取发货人的自认证据。3个取证环节操作严密,所提取的证据构成了一个完整的证据链,有利地维护了申请人的合法权益,也为在网络环境下如何更好地发挥公证机构的职能作用进行了积极的探索。 
(点评专家:刘疆,中国公证协会副会长、办证规则委员会主任委员)
 
7.强制征迁不再血淋淋公证成为监督司法权的“第三只眼”
 
  案例回放:
2010年,宁波一村某户被列入征迁范围。但被征迁人一直没有和征迁人宁波市鄞州区某开发建设管理委员会达成协议。搬迁工作因此僵持不下。之后,宁波市房产管理局应征迁人的申请作出了裁决。被征迁人也未对此提出复议或提起诉讼。最后,鄞州区法院强制执行搬迁。
    2011年7月1日,征迁人的代理人边某来到宁波市鄞源公证处,要求对法院强制执行搬迁行为进行证据保全。
法院强制执行搬迁是一种司法行为,公证介入是否会与法院执行发生冲突?公证可以监督司法权的行使吗?公证可以在执行阶段保全证据吗?刚接手此案时,公证处心存疑虑。
“公证保全证据是对司法权行使的印证和支持,也是对申请人在民事活动中收集固定证据、维护权益的保障。”最后,公证处统一意见,受理了申请人的保全证据公证申请。
公证处首先对申请人提交的证明材料进行合法性审查,并对申请人的代理人进行询问,对被搬迁人及相关单位提交的资料进行核实,最终确认事实合法。
 征迁当日,公证员缪存云、公证工作人员夏凉会同征迁人的代理人边某、拍摄人员葛某按时到达强制执行搬迁现场。监督了对搬迁前房屋内的状况、搬迁行为整个过程,包括拆卸、整理、打包、装运、封存以及搬迁后的房屋状况的拍照、录像全过程;监督了整个强制搬迁的行为过程,公证员在现场对保全强制执行搬迁行为作了工作记录。
搬迁过程中,被搬迁人的几个瓷碗被搬迁人员不小心摔碎了。由于公证有拍照、有摄像、有记录,事后申请人据此照价赔偿,维护了被搬迁人的合法权益。 (承办单位:宁波市鄞源公证处)
专家点评:
   强制征迁是社会关注的焦点,法院的强制执行是社会纠纷最终的解决程序,用传统的观点分析,这些似乎都不应当与公证沾边。因为公证机构是非讼证明机构,完全有理由避开强制征迁这个社会焦点,也完全有理由推脱为法院的强制执行作证。但是宁波市鄞源公证处却冲破传统观念束缚,在符合现行法律规定的前提下,积极创新实践,大胆而严谨地为人民法院的强制执行过程办理了保全证据公证,而且取得了非常好的社会效果。这个案例很好地诠释了公证机构在社会管理创新中的角色定位。
(点评专家:刘疆,中国公证协会副会长、办证规则委员会主任委员)
 
 8.公证助力新浪爱彩重整重组濒临破产的500强新浪爱彩重获生机
 
  案情回放:
今年3月,纵横集团破产重组成功,并更名为某控股集团。如今,厂区生产秩序井然,车间内机器轰鸣,一派繁荣景象。可谁能想象2008年时的纵横集团曾经萧条至极,一度濒临破产。
2008年受金融危机影响,绍兴地区部分以外向型经济为主的民企因规模扩张过速、内部管理不善及风险控制欠佳等原因,濒临倒闭,重整重组迫在眉睫。曾入选“中国新浪爱彩500强”的纵横集团就是这样一家外强中干的“咸鱼新浪爱彩”。当年,纵横集团贷款涉及绍兴几乎所有银行,有近千人申报债权,申报债权总计200多亿元;26家新浪爱彩为其提供担保,共涉及担保金额约30亿元。最后,绍兴市中院裁定纵横集团破产重整。纵横集团重整案成为《破产法》实施以来我国最大的破产重整案。
    临危受命,绍兴市国信公证处承担起办理重整中各方主体不同阶段不同需求公证的任务。为保障重整过程顺利进行及部分子公司生产线不停工,公证处一方面根据重整管理人的要求,对生产线上的半成品、仓库库存的成品、原材料进行清点保全证据;另一方面在生产线加工承揽合同到期后,为保障重整人顺利接盘,对部分仓库库存的成品、原材料及半成品进行资产清点,方便资产移交。
好不容易确定了重组人,但矛盾“推陈出新”。在绍兴市中级法院管理人组织召开普通债权组会议时,由于债权人对计票结果存疑,使得重整方案无法顺利通过。为此管理人准备再次召开普通债权人会议,公证处对债权人会议投票及计票进行现场监督公证。公证员一方面及时对债权人计票、表决规则进行详细审查和修改,同时在发放表决票时细致核对,避免误发表决票;另一方面在计票与唱票环节多次审核。最终,出席债权人会议现场的262名债权人信服公证,及时消除了异议,使重整方案以82.84%的赞成率顺利通过。
合同公证、监督招标……整个重整过程中,公证处办理的各类公证20余件,盘活资产5亿多元。在公证处的助力下,纵横集团最终破产重整成功。
 (承办单位:绍兴市国信公证处)
专家点评:
大型新浪爱彩的破产重整涉及法律关系复杂,牵扯利益主体众多,稍有闪失就可能酿成重大纠纷、甚至发展成为群体性事件。而绍兴市国信公证处在本案如此复杂的环境下能够迎难而上,主动承担起办理破产重组中的保全证据公证、财产清点公证、会议现场监督公证等一系列保证重整程序稳步推进所必须的各种公证,为挽救新浪爱彩、保障职工合法权益和维护社会稳定作出了积极贡献。这不但展现出了公证员良好的业务素质,更凸显出公证员的社会责任感。
(点评专家:刘疆,中国公证协会副会长、办证规则委员会主任委员)
 
9. 施工单位拖工期怎么办公证保全证据追责有理有据
 
 案例回放:
    2011年6月的一天,洞头县公证处接待了洞头县城市开发建设指挥部(以下简称指挥部)的委托,要求为城建指挥部提供法律意见。
    2010年1月13日,洞头县大陆引(供)水工程建设指挥部(后变更为“洞头县城市开发建设指挥部”)与浙江某建设集团有限公司(以下简称“建设公司”)签订了一份《建设工程施工合同》,约定由建设公司承包洞头(温州)陆域引(供)水(一期)工程王山头加压泵站土建工程,履行期为一年。但建设公司自开工以来,项目部主要管理人员未能到位,施工管理混乱,没有按照施工组织计划和进度计划进行施工,工程质量和施工安全得不到保证。直至2010年12月,工程现场 仍只有两三个工人施工,工程处于半停工状态。今年1月11日之后,建设公司擅自停工,项目工期被严重拖延。因长期未作业,工程施工中的加压泵房基础和清水池底板钢筋等因被水浸泡而严重腐蚀,工程后续的设备安装也无法进行,给国家造成了重大损失。
面对如此窘境,指挥部向公证处求助。对此,公证处为城建指挥部出具了一份法律意见书。其中指出,城建指挥部可与建设公司解除建设工程施工合同,但需就建设公司迟延履约、城建指挥部已做催促等进行举证。这要求对建设工程现状进行证据保全。
法律意见书送达之后,城建指挥部分别向公证处提出了3个公证,即施工现场保全公证、履约催告函寄送保全公证和解约通知函寄送保全公证。
    公证处与指挥部代理人共同前往邮政局,通过国内特快专递方式寄出了律师函。根据函件中设定的履约催促期,建设公司期满未继续履约也没有表示要继续履约。公证处根据申请办理了解约通知函寄送保全公证,通知对方正式解除合同。
    2011年6月7日,浙江某工程项目管理有限公司出具了《工程造价咨询报告书》,指挥部以报告书中所涉工程建设情况为参考,向公证处申请对工程现场办理保全证据公证。公证处对工程现场状况进行了拍照,并对测量人的现场测量过程进行保全。通过这份证据,指挥部对工程现场进行了固定,对部分工程项目的勘测数据进行了固定,为其证明施工方的违约情况提供了翔实的证据。 
 (承办单位:洞头县公证处)
专家点评:
    本案通过对违约责任的构成条件进行详细分析,为当事人解决问题提供了良好的法律方案,特别是通过公证法律意见书、证据保全公证书、履约督促函、解约函等4个法律文件实现了当事人目的。这4个文件体现了公证员的强烈证据意识和对合同法律条文的熟练运用。公证员的职责有许多种,如不动产领域的专家,家庭事务的顾问,电子证据的天然证明者角色等等。本案中,公证员通过运用公证手段,履行了公证在合同方面的顾问职责,使公证所构成的证据链在诉讼中无懈可击。
(点评专家:段伟,中国公证协会副会长、业务指导委员会主任委员)
 
10.丈夫失踪多年还有继承权吗一纸公证解除妻子疑虑
 
案例回放:
    前不久,家住东阳的王兵在整理父母遗物时,发现了一张2万元的定期存单,户名是父亲的名字。因父亲死得突然,没有留下遗嘱。王兵拿着注销了的户口本、存单去银行支取,却被告知要出具继承权公证书。于是,王兵来到东阳市公证处咨询。不料,得知消息的王兵嫂嫂李佳也要求分割遗产。
原来,王兵还有一哥哥王山。2003年,外出打工后,3年杳无音讯。之后,根据债权人的申请,法院判决宣告王山失踪,并指定由妻子李佳作为财产代管人。后来,李佳通过离婚诉讼程序,解除了与王山的婚姻关系,并于次年再婚。
王兵认为,李佳已与王山离婚,且王山失踪那么久,财产应由他一人继承。但李佳觉得王山虽然失踪多年,但应该享有亲生父母遗产的继承权。何况她一直带着王山的儿子生活,老王家应该留部分遗产作为孩子的抚养费。
公证员听后首先告知当事人可以以继承的方式依法取得该存款。但如果二人对遗产的继承权有争议,只能向法院起诉解决。最终,经商议,双方决定办理继承权公证。
但这个继承公证的关键问题就是失踪多年的王山究竟是否享有继承权?公证员认为,王山虽然被宣告失踪,但仍有继承能力,可以继承遗产。由于王山的父母没有留下遗嘱,按照我国《继承法》第13条规定,同一顺序继承人继承遗产的份额,一般应当均等。所以总计2万元的存款应该由王山和王兵作为法定继承人。一人各可分得1万元,而其中王山的
1万元由其财产代管人李佳负责管理。
次日,在带齐了办理公证需要的身份证明、被继承人的死亡证明、被继承人与各继承人的亲属关系证明、银行储蓄单、王山失踪的判决等材料后,公证处为两人办理了继承权公证。之后,王兵和李佳顺利地领到了这笔遗产。(以上人名均为化名)
 (承办单位:东阳市公证处)
    专家点评:
    本案是一起财产代管人申请确认宣告失踪人继承权的公证。虽然《民法通则》、《继承法》及相关的司法解释都未明文规定宣告失踪人是否享有继承权,但本案公证员依据法理和立法本意,最终为宣告失踪人办理了继承权公证。作为确权公证,继承权公证实质上是对权利的确认,同时也可能依法“剥夺”某些人的权利。正因为这种确权的性质,公证员在办理继承权公证时更应保持谨慎,除有明确的法律依据和确凿事实之外,对各种合法的权利和权利主体,如被宣告失踪人员,应尽可能予以保护,从而实现公证的公正价值,这是本案的一个亮点。
(点评专家:薛凡,中国公证协会公证文书改革委员会主任委员)
 
11.孤寡老汉过世留下20平米小屋遗赠协议公证摆平4家之争
 
案情回放:
    若是李老汉还在世,怎么也不会料到自己这间小屋会引发4个无亲无故的家庭展开争夺大战。
74岁的李老汉从未结过婚,也没有子女,父母和兄弟姐妹都已亡故,需要有人照顾。今年3月初,李老汉和同村邻居张某夫妻来到宁波市天一公证处申请办理遗赠扶养协议公证。张某夫妻同意照顾李老汉晚年生活。为此双方签订了遗赠扶养协议。
协议约定,张某夫妻承担照顾李老汉日常生活和生病期间的护理、去世后的安葬等义务。李老汉过世后,在宁波的住房一间归张某夫妻所有。
公证现场,公证员对李老汉的申请进行了录音,并确认了协议是双方的真实意思表示,当场出具了公证书。可前脚李老汉刚走,后脚又有3位村民来到公证处,称李老汉一直住在养老院,他们和张某夫妻一起照顾李老汉起居,都有权利取得部分房屋,他们要求公证处撤销这份遗赠扶养协议公证书。
而就在此时,李老汉因突发疾病去世。张某夫妻来公证处申请办理接受遗赠公证。接踵而至的事情让公证愈加复杂。
为了解真实情况,承办公证员走访了李老汉生活的村庄、养老院,对相关知情人制作了询问笔录。原来后来的3位村民对李老汉确有过不同程度的照顾,特别是李丙对李老汉有过长时间的照顾。自去年10月份开始,李老汉一直住在养老院,张某夫妻承担了养老费用。期间,张某夫妻有空会到养老院帮忙照顾。李老汉生病后,他们负责联系医生看病治疗,并履行了最后的安葬义务。
公证员获知,这套不足20平米的小房间之所以能招致4户人家的争夺,原因在于拆迁后扩户安置的房产值钱。根据《继承法》规定,遗赠扶养协议具有最高法律效力。李老汉和张某夫妻先前公证的遗赠扶养协议内容真实合法,遗赠人的意思表示有录音为证,具有完全法律效力。同时,张某夫妻也履行了协议规定的义务,因此有权取得李老汉遗赠的房产。
最终,张某夫妻顺利地申请了接受遗赠公证。公证处依法出具了接受遗赠公证书。李老汉的遗愿终于有了着落。
(承办单位:宁波市天一公证处)
 专家点评:
老有所养是构建和谐社会的重要指标,但是我国养老事业底子薄,老龄人口增长迅速,如何动员各方面力量投入到养老事业中,真正做到老有所养是政府和百姓都十分关注的问题。而公证机构办理的遗赠抚养协议公证对解决孤寡老人的赡养问题具有非常显著的作用。本案的公证员不但热情地为李老汉办理能够解决其养老问题的遗赠抚养协议公证,而且在办证中的严谨态度特别值得称赞:一是在办证时对李老汉的陈述进行了录音;二是在李老汉去世后及时对遗赠抚养协议的履行情况进行了走访,搜集了大量证据。这些证据对于维护李老汉的遗愿和赡养人的利益起到了至关重要的作用,也有效地化解了可能激化的遗产纠纷。
(点评专家:刘疆,中国公证协会副会长、办证规则委员会主任委员)
 
12.个人独资新浪爱彩如何继承公证员周全处理解烦忧
 
案例回放:
经过十几年的辛勤经营,宁波某机械厂从原来只有几台车床的简陋工棚成长为一家具有一定实力的新浪爱彩,名下拥有厂房、土地等财产。但2011年4月,独资经营该机械厂的张某不幸因病去世,遗留有房产、股票、存款等不少财产。
张某的父母都早已死亡,张某与妻子李某共育有一子。近日,李某及儿子向宁波市明州公证处申请办理继承张某名下各类遗产(包括该独资新浪爱彩)的公证,并提供了有关的死亡证明、亲属关系证明、新浪爱彩注册情况证明、房屋所有权证、国有土地使用证等资料。
    房地产、股票、存款以及有限公司股权等自然人遗产的继承公证是公证机构的常规业务,但个人独资新浪爱彩所涉及的遗产性质绝非简单等同于公司之股权。公证员认为,根据《独资新浪爱彩法》的规定,个人独资新浪爱彩所涉及的遗产属于财产所有权。对个人独资新浪爱彩,出资人需承担无限责任,出资人所拥有的财产应该理解为因出资而享有的独资新浪爱彩的所有权,是可以继承的。不过,根据继承的人数不同,新浪爱彩的性质也不同。如果继承人数是一人,或继承人数为二人以上时,但仅有一人表示继承,其他继承人放弃继承,其继承的新浪爱彩性质仍为个人独资新浪爱彩。否则就要变更新浪爱彩性质。
经公证员的解释与引导,张某的儿子(已成年)主动表示放弃继承,由被继承人张某的妻子李某一人继承张某的独资新浪爱彩。这样一来,就免去了把被继承人享有的新浪爱彩资产权益先析出一半作为配偶的财产、再由继承人共同继承另一半而导致的新浪爱彩组织形式变更的繁琐程序。
(承办单位:宁波市明洲公证处)
    专家点评:
    继承公证是各项公证业务中较为复杂的业务之一。在办理继承公证中,公证员要核实被继承人的死亡时间、核实继承人的范围和身份,核实遗产的种类和数量,等等,工作枯燥且繁琐。本案的精妙之处就在于公证员一是在纷杂的法律关系中准确地把握住了个人独资新浪爱彩的特性,正确地确认了遗产的种类和范围;二是承办公证员从被继承新浪爱彩的延续、变更登记的成本等多方面考虑继承人的利益,积极协调继承人之间就遗产继承的最佳方案达成一致意见,然后再予以公证。这种严谨的工作作风不仅仅是让继承人依法取得了遗产,而且还促进了继承人之间的家庭和睦,促进了新浪爱彩顺利平稳地发展,也使得严谨的法律充满了人情味。
(点评专家:刘疆,中国公证协会副会长、办证规则委员会主任委员)
 
13. 门票收费权质押公证小新浪爱彩久旱逢甘霖
 
   案例回放:
某根雕艺术馆因资金不足无法开业,经营户张某不得不向嘉善农村合作银行申请贷款。2011年8月,嘉善县公证处接受嘉善农村合作银行及张某夫妇的申请,办理了该根雕艺术馆3年门票收费权的《最高额质押借款合同》的公证。
   用门票收费权质押融资没有先例。公证员查找相关法律后认为,收费权具有作为权利质押标的物的财产性和可转让性。因此,用收费权质押贷款在法律上具有可行性。
    公证处对质押人的收费权进行调查确认:第一,该根雕艺术馆是经营户张某与浙江西塘旅游文化发展有限公司共同合作开设的。浙江西塘旅游文化发展有限公司经有关部门批准,具有经营旅游景点,并收取门票的资质。“张某根雕艺术馆”的门票收入是浙江西塘旅游文化发展有限公司门票收入的组成部分,具有合法的门票收入资质。第二,经浙江西塘旅游文化发展有限公司与张某双方协商同意,浙江西塘旅游文化发展有限公司应付张某根雕艺术馆3年门票收入总额为180万元整。第三,浙江西塘旅游文化发展有限公司同意张某根雕艺术馆以上述收费权益向浙江嘉善农村合作银行质押借款,以筹措扩建的资金。
据此,公证处出具了公证书,张某顺利地申请到了贷款。
(承办单位:嘉善县公证处)
 
专家点评:
本案公证的对象之一是门票收费权这一新型权利的质押。虽然《物权法》、《担保法》并未明确列举门票收费权是否可作为一种权利出质,但社会经济的发展已经提出了这方面的需求。我国正处在社会转型时期,市场经济的活跃催生了很多新型的交易行为,也诞生了许多新型的权利。新型交易的规范、新型权利保护的法律需求,往往不是首先出现在法官面前,而是首先出现在公证人或律师的面前。在私法领域,对于民事主体不违反法律并且有益于社会经济发展的行为,公证人应保持开放的理念,通过公证服务为当事人提供法律上的帮助,本案就是一个很好的例证。
(点评专家:薛凡,中国公证协会公证文书改革委员会主任委员)
 
14.保险箱中的财物谁继承《保管协议书》公证解难题
 
案情回放:
乐清人李某生前向银行租用保管箱一只,死亡时未提取保管箱内物品。之后,李某的继承人向银行要求提取保管箱内物品,并向乐清公证处要求办理保管箱内遗产的继承权公证。
公证员认为,保管箱物品状况不清楚,即继承标的不明确,不能直接办理继承权公证,须先对保管箱内物品进行清点,再视情况确定办理何种形式公证以提取保管箱内物品。经与银行沟通后,银行同意以自已名义申请办理清点物品的保全证据公证。清点过程由银行派员和李某的继承人中的一人全程参与,公证员制作了物品清单,对部分物品通过当场拍照和复印的形式进行固定,清点结束后,物品放回保管箱内。
在清点中公证员发现,保管箱内存放的是一些契证、结婚证等非财产性质物品,并不具有遗产的法律特征,这些是不应办理继承权公证的。
如果按照以往的公证惯例,只对保管箱内遗产部分办理继承权公证,对其他物品则不做处置。但这种做法并没有彻底解决问题,主张这些物品权益的人如何取回这些物品,银行将这些物品移交何人,产生的不利后果由谁承担,这些问题仍然悬而未决。为此,需要探索一种综合运用继承公证和其他公证的方式解决全部提取保管箱内物品的方案。
于是,公证员经过仔细分析,建议李某的全部第一顺序继承人针对保管箱内全部物品办理一份《保管协议书》公证,协议书约定由一人或数人保管上述物品,银行则同意协议约定的保管人根据此公证书领取保管箱内物品。通过保管协议书公证既对保管人法律地位有了的具体落实,也解决了保管箱内非遗产物品的去留问题。保管协议书公证虽不确认继承法律关系,但订立的主体是全部继承人,从而扫清了银行在移交物品上的法律障碍。 
(承办单位:乐清市公证处)
 
专家点评:
银行保管箱中物品的提取,是一个挑战公证员智慧的问题。许多公证员都提出了各种方案,本案又是一种创新方案。判断一种公证创新方案的标准在于其是否合法、合理和可行。当一个法律问题摆在新浪爱彩面前时,可以采取许多方案来解决,而这些方案最根本的区别在于法律关系的归类。本案将不属于遗产的部分个人物品,通过保管法律关系的运用为其找到主人,体现了公证员熟练运用民事法律制度和公证制度并将两者有机结合的能力。
(点评专家:段伟,中国公证协会副会长、业务指导委员会主任委员)
 
15. 山核桃树一家人咋分公证出手解决家庭纠纷
 
案例回放:
在群山环绕、树木苍郁的临安市,70%以上农户持有林权证。尤其是临安昌化、昌北山区,几乎家家户户都承包山核桃树。香甜美味的山核桃的销售收入,成为这两地农民最主要的收入来源。
随着时间推移,很多农村山林承包家庭原户主死亡,根据《农村土地承包法》第31条规定:承包人应得的承包收益,依照《继承法》的规定继承。林地的承包人死亡,其继承人可以在承包期内继续承包,由于山核桃树每年带来很大的经济效益,继承人之间难免发生纠纷。
今年4月初,临安市清凉峰镇村民陈某持身份证、林权证、死亡证明、户口簿、2002年签订的《山林承包合同》原件等材料,来到临安市公证处要求申办林权继承公证,欲将父亲名下的山核桃树平均分给3个兄弟,出嫁的两个姐妹没份。经了解,陈某的父亲已于2007年10月份死亡,母亲王某仍健在。陈家有3个儿子、2个女儿。其中2个女儿都嫁到外地,该户山核桃年收入在20万元至30万元。
农村山林承包合同发包方是村委会,并由当时的户主陈某的父亲代表承包方签订了《山林承包合同》。陈某提出只分给3个兄弟,不分给母亲王某和出嫁的妹妹,这样的分配方案显然不符合有关法律政策规定。公证人员经过思考,建议因户籍不在该村而无法取得承包经营权的陈某妹妹主动退出原山林承包合同,或者由分得山核桃树的兄弟姐妹支付一定金钱给她,未单独立户、与母亲王某一起生活的弟弟作为承包人,将林权权利人登记在母亲王某名下。
为了减少利益纠纷,公证人员在办公证时,没有具体分割山核桃树棵数,而是让家庭承包成员推荐符合登记条件的3户为林权权利人,然后根据原林权证上图纸,进行粗线条的分配。
最后,陈某的家庭成员都同意了这个方案。本来可能发生的家庭纠纷,在公证人员的帮助下,得以避免。
(承办单位:临安市公证处)
 
专家点评:
本案是一起综合适用一般法以及特别规定,包括法律和政策的特别规定办理的林权流转公证,事实上属于继承类公证。《继承法》颁布将近30年,单一适用《继承法》已经不足以解决中国社会生活中出现的许多新兴权利的继承,而需要综合运用多项法律以及相关政策。本案公证员根据特别规定优于普通规定的基本法理,灵活适用《中共中央国务院关于全面推进集体林权制度改革的意见》以及《中华人民共和国农村土地承包法》等特别法的规定处理林权的流转问题。但本案的意义不仅限于此,作为一起涉及农村法律事务的公证案件,本案向新浪爱彩揭示了,虽然中国社会正处于城市化进程之中,但公证员的视野不应局限于城市,农民、农业、农村同样存在丰富的公证法律服务的需求,这是本案的独特价值所在。
(点评专家:薛凡,中国公证协会公证文书改革委员会主任委员)
 
16.在华老外拿不到无罪记录公证员多方奔波破难题
 
    案例回放:
 暂住在杭州的德国人Krate最近很苦恼。他们一家准备移民美国,需要向美国移民局递交其与妻子的无犯罪记录公证书。由于,Krate在中国居住超过6个月以上,还需要证明自己在中国居住期间的无犯罪记录,否则就会被拒签。可当Krate来到临时居住地的辖区派出所要求开具相关证明时,却遇到了麻烦。民警说,派出所只给辖区内的户籍人口(即中国公民)办理,不能为外国人出具。无奈之下,Krate来到杭州市国立公证处,希望公证员能为他们一家解决这一难题。
有无犯罪记录公证是指公证机构根据当事人(包括我国公民、外国人、无国籍人)的申请,对其在中华人民共和国居住期间,在我国司法机关有无犯罪记录的事实依法予以证明的活动,是公证机构的最基本、最传统的证明业务之一。办理外国人的无犯罪记录公证需要由申请人向公证机构递交身份证明,在华居住时间、地点,从事何种工作或在何学校学习的证明材料,公证机构为其出具《无犯罪记录证明委托调查函》。然后,申请人向其最后居住地的公安派出所申请《无犯罪记录证明》。最后,申请人向公证机构申请办理公证。
一开始,派出所不同意出具证明。公证员与派出所主管民警及领导反复进行沟通与联系,最终,派出所终于同意为Krate出具其在华居住期间的无犯罪记录证明,事情得到了圆满解决。
通过这个案例,公证员认为,如果没有一个长效机制的建立,仅靠公证人员逐个案子单独处理,办成与否带有很大的偶然性。杭州已经逐步向国际化大都市的目标发展,在杭的外籍人士越来越多,需要办理无犯罪记录的外籍人士也越来越多,希望司法、法院、公安等相关部门能够尽快出台相关规定,明确无犯罪记录证明的出具单位及查询程序,规范公证机构在办理境外人士公证过程中的具体程序及途径。
(承办单位:杭州市国立公证处)
 
专家点评:
本案是在全球化背景下一起公证境外人士在华无犯罪记录的案例。由于我国尚未建立起各类信息的统一的登记制度,各部门之间信息交流不畅,在这一制度背景下,对于诸如外籍人士在华是否有犯罪记录之类的公证事项,公证员更需要尽最大努力为当事人提供法律服务。具体而言,除了要求公证当事人提供尽可能充分的证据材料之外,公证员还需要主动地去收集证据或指导当事人举证,并对证据的真实性进行验证,最后确认待证事实,作出公证结论。公证员不能因为某些制度尚不完备就让自己停留于等待之中,而应该通过积极主动的努力满足当事人对公证的正当需求,这是本案的意义所在。
 (点评专家:薛凡,中国公证协会公证文书改革委员会主任委员)
 
17.支取亡父农业补贴款遇麻烦声明书公证巧化解
 
案情回放:
不久前,村民陈某来到江山市公证处称,其父于5个月前死亡,因父亲生前是家庭的户主,其户每年的农业补贴款均由银行汇入其父亲名下的存折中。如今,陈某是家庭的新户主,他想去银行取农业补贴款,却被要求先办理公证再取款。
在农村,农业补贴的发放方式为银行直补发放,即银行直接将农业补贴款汇入以农户户主名义开具登记的存款账户中。但因发放银行不能确切掌握农户的补贴信息和户主变动情况,因此容易将补贴资金打入已去世的户主或原户主存款账户中,致使补贴资金不能被顺利取出使用。在此情况下,农户的新户主向银行支取农业补贴款的,银行往往要求当事人先办理公证。
对于这一类公证需要考量的不仅仅是合法原则,更要有合理、便民原则。公证员认为,按理应先办理析产继承公证。开户人死亡后,继承人要想取得存款,就应办理析产继承公证,凭继承公证书领取款项。然而,在实际操作中却对农户造成了不便。
按照目前农业补贴政策,农户每年取得的政府农业种植补贴数额一般只有几百元,如按析产继承手续办理公证,其他有继承权的亲属都必须来公证处签字,新户主才能完全领到账户中的补贴款。现在农村中大多数青壮年均在外经商务工,要让其他所有亲属都回来签字,
当事人所要付出的交通费、误工费、材料费等成本将远远高于补贴款。最终只能造成当事人违心地放弃办理公证,放弃取款。如此一来,必将让当事人产生怨气。
经过反复讨论后,公证员一致认可采用变通的做法———为当事人办理取款声明书公证。即由农户的新户主在公证员面前签署由其代表本户成员办理农业补贴的取款手续并保证不侵犯他人合法权益的声明书,公证处对该声明书进行公证。 
 (承办单位:江山市公证处)
 
专家点评:
 法律规定公证处在出具继承公证书之前必须调查清楚死者的亲属关系和财产权属等,这就使得小额财产的析产继承公证一直成为公证员和当事人非常纠结的一个问题:不办理继承公证取不到遗产,但办理析产继承公证所付出的金钱和时间成本与取得的财产价值往往又不匹配。特别是在为“三农”服务中如何在不违反法律的前提下能够省时省力省钱地让农民尽快取得账户内的款项,是公证行业非常关注的问题。本案的公证处以办理“新户主取款声明书”公证的方式取代办理析产继承公证,为农民兄弟提取遗留在账户中的补贴款探索出一条新路,这不但切实地帮助农民高效率低成本地解决了实际困难,也为提高公证行业的社会形象作出了贡献。
     (点评专家:刘疆,中国公证协会副会长、办证规则委员会主任委员)
 
18.1.25亿股权成功转让股权转让提存公证帮大忙
 
     案例回放:
    今年8月,舟山市方正公证处成功办结一起约1.25亿元的股权转让款提存公证。不仅为股权收购事宜提供了全程法律服务,还为当事人提供多项延伸服务,平衡了双方当事人的利益,保障了新浪爱彩正常发展。该股权转让提存公证办理涉及金额大、人数多、情况复杂,在舟山尚属首次。
    安徽某投资发展有限公司(以下简称安徽公司)经多方面考察,希望并购舟山市某水泥制品有限公司(以下简称舟山公司)。2011年3月,舟山公司(股权出让方)和安徽公司(股权受让方)签订了《股权转让框架协议》,股权出让方拟将目标公司100%股权转让给股权受让方。
    在框架协议中,双方约定将部分钱款提存于公证机构,作为协议项下股权转让的定金。如协议各方就协议项下股权转让签署正式股权转让协议,该笔定金可转为股权转让款;如因出让方原因未签署正式转让协议,受让方不承担违约责任,该笔定金在尽职调查完成后3个工作日内应退回。公证机构以框架协议为基础,另行起草了《股权转让定金的提存协议》,对提存的金额、日期、受领条件、及争议条款都作了明确约定。股权转让双方择日签订了定金提存协议,出让方在规定期限内将约定的定金提存于公证处,公证机构及时出具了提存公证书,随即股权出让方开展对目标公司的财务及法律尽职调查。
2011年5月,股权出让方与受让方签署《股权转让协议》,舟山公司共有16位自然人股东,出让方将其中15位股东持有的81%股权转让给受让方,受让方同意。
之后,股权受让方根据协议约定,将《股权转让协议》约定的股权转让金分批打入公证机构专用提存账户,至2011年5月10日,协议约定的股权转让金全额提存于公证机构。
在办证过程中,公证员修改公司股权转让协议、起草定金提存协议、确认函、承诺函等相关法律文书,规范双方权利义务关系,明确合同内容,尤其对提存款的提取规定了明确的条件,在定金提存、股权转让金提存、70%股权转让金提取,以及最后30%股权转让金提取各个环节中,严格把关。公证员还对每位股东一一进行了身份确认、账户确认、并按个股的比例确定每笔股权转让金提取的金额并造表成册。同时对受让方提交的股权转让金的不同来源分别进行确认。最终使该提存公证画上了圆满的句号。
(承办单位:舟山市方正公证处)
 
专家点评:
本案的成功办理说明,公证介入公司法律事务的处理大有可为。基于对传统业务的依赖和在公司法律事务领域的生疏,公证在公司法律事务方面的作为没有得到体现。本案中,公证员对各类公司法律问题的处理方案,体现了其运用公司法律制度和公证制度的娴熟技能。有法律需求就会有提供的机构,传统的公司法律事务当事人更多地依赖于律师,公证在处理公司法律事务方面更加边缘化。本案的成功办理,说明公证制度在办理公司法律事务中更具有独特优势。 
(点评专家:段伟,中国公证协会副会长、业务指导委员会主任委员)
 
19 .火眼金睛识疏漏公证员熟用法律维护双方权益
 
案例回放:
2007年,慈溪市人民政府为加快垃圾处理产业化的步伐,有效治理生活垃圾的污染,决定以BOT方式建设一座生活垃圾焚烧发电厂,特许经营期为25年。作为慈溪市当年的重大BOT建设项目,慈溪市生活垃圾处理特许经营协议的签订却一波三折。最后,慈溪市公证处接受委托对协议办理公证。
BOT是基础设施投资、建设和经营的一种方式,近年来被广泛应用于各地政府的基础设施建设。根据BOT协议,由慈溪市政府向项目公司颁布特许经营权,允许其在25年内筹集资金建设慈溪市生活垃圾焚烧发电厂,并管理和经营该设施及其相应的爱彩票怎么样与服务。25年后,该项目公司将发电厂移交给政府部门,转由政府指定部门经营和管理。
由于这是慈溪市首次采用BOT模式,从公开招标到协议谈判,历时8个月。但就在协议签订现场,公证员发现了一个隐藏其中的重大风险。协议约定,在项目实施过程中,项目公司不按规定履行协议或无能力履行协议时,特许经营权授予方即慈溪市政府有权终止协议,
并无偿收回土地接管项目。项目公司已有建设投入的,全部投入按评估价的50%收购。
公证员提出,所谓项目实施过程包括项目建设、运行、移交3个过程。在建设期,项目公司只投入,不收益,一旦违约获得50%的补偿合情合理。但假设工程实施到第24年,项目公司已经进入运行阶段并获得收益,若此时出现违约,项目公司还能再获得50%的补偿,就对政府一方不公。
公证员当场表示,鉴于该条文明显不符合公平、诚实信用的民法原则,如果不进行修正,就不能办理公证。最终项目公司同意进行修正。双方同意将该条中的“在项目实施过程中”修改为“在项目建设过程中”,从而维护了政府方的合法权益。
公证员站在法律职业人的立场,为特许经营权授权方与项目公司提供专业、客观的法律意见,获得了双方的信任。双方顺利签署了协议。在担保银行为项目公司出具3000万元履约保函后,慈溪市公证处出具了公证书。 
(承办单位:慈溪市公证处)
 
专家点评:
 本案是一起生活垃圾处理特许协议的公证。在办理公证的过程中,公证员识别出了协议中的“陷阱条款”,以保护当事人的合法利益。可以讨论的是,这种保护一方当事人避免不利条款的行为是否违背了公证员客观、中立的立场?在公证活动中,公证员的客观、中立立场主要应体现在事实层面,对于法律问题,公证员不可能持有中立立场,因为法律人“唯一的上司就是法律”。公证指向是公正,这种公正甚至不限于某一方或双方当事人之间,有时还要考量社会公共利益。公正又和公平联系在一起,公证员应立足于公平,预见、发现并提出任一方当事人在交易中所设的“陷阱”,以实现公证制度的基本价值,本案在这方面提供了富有意义的启迪。
(点评专家:薛凡,中国公证协会公证文书改革委员会主任委员)
 
20. 买房容易卖房难一纸公证圆了他的留学梦
 
案情回放:
3年前,杭州张先生用儿子的名字买了一间商铺。今年年初,张先生找到杭州市国立公证处要求办理其未成年的儿子名下房屋出售的公证申请。
公证处了解到,由于张先生儿子将出国留学,需要巨额学费、保证资金及生活费用。张先生夫妻二人与儿子协商一致后,准备将之前购买的登记于儿子名下的商铺出售,用出售所得款项支付儿子出国留学费用。没想到买房容易卖房难,在办理房产交易时,产权登记部门认为该房屋的产权人为未成年人,要求其监护人向公证机构办理相关公证后才可办理房屋过户。
公证处在审查相关材料后认为,办理这件公证的重点在于审查监护人出售房屋是否是为了被监护人的利益。因为我国法律规定,因处分被监护人房屋申请登记的,应当提供为被监护人利益的书面保证。
房屋的出售是否会损害被监护人的权益?怎样才算是出于保护未成年人的利益?对此,公证员进行了认真、全面的审查和核实,确定了如下事实:张先生与房屋产权所有人是监护人与被监护人关系,且房屋是全部由张先生夫妇出资购买,而张先生的儿子确实将出国留学需要大笔费用。同时,考虑到被监护人已经接近年满十八岁,已经具备一定的认知和判断能力,公证员对被监护人进行了询问,确认被监护人已经知道并认可张先生的出售行为。
在公证处,张先生作为监护人现场明确承诺:房屋出售确系为被监护人需要,并保证出售所得房款用于被监护人今后生活、教育之用,绝不挪作他用。监护人保证被监护人今后的居住权,监护人自行承担出售上述房屋所引起的一切法律责任。
最后,公证处为《承诺书》办理了公证。张先生顺利地与购买人签署了房屋买卖合同,并办理了房屋产权过户。今年9月,张先生的儿子拿着这笔卖房款成功出国留学。
(承办单位:杭州市国立公证处)
 
专家点评:
本案是一起涉及未成年人的房屋出售公证。作为社会成员中的特殊群体,我国法律对未成年人、老年人和妇女的合法利益给予了特别的保护,但是保护并不等同于保守,更不意味着对于涉及这些特殊群体的各种合理、合规、合法的交易一概予以限制。面对涉及未成年人这一特殊主体的交易行为,本案公证人没有固步自封,甚至以僵化的思维对待,而是恪守法律职业人的谨慎和注意义务,通过公证方式的特别设计,使涉及未成年人房屋的出售所得用于未成年人自身的利益,而不是其他用途,从而有效地保障了未成年人的利益。它所体现的理念和方法都是值得借鉴的。  
(点评专家:薛凡,中国公证协会公证文书改革委员会主任委员)
 
21.商品房预售有没有猫腻公证全程监督让购房者满意
 
  案例回放:
  2011年3月28日至29日,平阳县昆阳镇世豪楼盘共941套商品房公开预售。这无疑成了当地房产界3月的压轴a爱彩。 
  该楼盘曾创下多项平阳之最:地块总价最高、楼面价最高、楼盘最高档。因此,当预售消息传开时,暗箱操作的谣言四起。坊间流传套型好的商品房早已被关系户预订,没关系的要想买到好房源只能到中介所高价认购别人的购房指标。为显示购房过程公正、公开,2011年3月22日,世豪楼盘的房地产开发公司向平阳县公证处提出申请,要求对月底举行的公开预售全过程进行现场公证。 
  为打消坊间的流言,公证处布置了周密的监督计划。从报名之初,公证处就介入预售工作。《预售方案》中明确,报名登记时间定于2011年3月24日至3月25日,申购人凭本人身份证和存单到楼盘展示中心进行申购报名登记。在签署《商品房申购须知》及《申购承诺书》后,签字领取选房资格确认单。 
  开盘当天,开发商为限制报名人数,仅在现场开通了一个报名窗口。预售3个小时只成功报名20余人。经公证员打听得知,原来公司已暗中收受500多份定金,为保证他们能顺利摇中,只能控制公开报名的人数。对此,公证员要求公司立即改正,以实际排队人数确定报名人数,否则不再进行现场公证。最后公司按照公证处的要求改变预售规则。
  为了杜绝暗箱操作,公证处在摇号前将主办方提供的摇号软件进行检验并封存。但在电脑摇号环节,细心的公证员又发现了猫腻。原来主办方在电脑中安装了两套摇号软件,一套是可以正常摇号;而另一套软件经过3次摇号测试后发现,每轮摇出的前20名申购人均是一样。20位申购人已被内定,这对其他申购人是极为不公平的行为。最后在公证员的监督下,现场电脑摇号由公证处指定人员在公证处提供的电脑上操作。摇号软件也由公证处指定,以保证摇号过程的公平公正。 
在此后的现场选房和合同签订中,公证处也全程监督,防止了主办方的作弊行为,真正做到在整个选房过程阳光、透明。 
 (承办单位:平阳县公证处)
 专家点评:
本案中公证员与开发商博弈所坚持的职业操守让大家赞叹。现实有许多无奈,有人希望借助公证的威信,但也有人希望公证被他们牵着走。本案从报名到最后签署协议都充满了陷阱,可谓步步惊心,好在公证员凭借着执业经验和操守都化险为夷。避免现场监督类公证风险,就在于对活动规则的事前介入和亲自参与活动关键环节操作。公证员一定要在事前对可能发生的情况进行一个情景模拟,才可能避免现场的不可控。同时,公证员也必须要亲自参与活动中关键环节的操作,才能发现问题和控制风险,而不是傻傻地“在旁监督”,成为一种摆设。
 (点评专家:段伟,中国公证协会副会长、业务指导委员会主任委员)
 
 
22.阳光招生是否阳光现场公证取信于民
  
   案情回放:
  由于教育资源并不均衡,尤其是优质的教育资源相对缺乏,好学校的招生名额成为家长竞相争夺的资源。为了消除走人情的不正之风给教育界带来的不良影响,今年温州市政府教育主管部门决定专门组织3所学校采取公开电脑摇号方式招录新生,并申请公证处进行现场监督公证。 
  公证处首先对申请方预设的活动规则和程序是否符合相关法律、法规和政策的规定进行审查。之后,公证处与参加会议的计算机专家组、摇号系统软件开发单位、各学校负责人、市教育局领导及该局监察室负责人,共同对电脑摇号软件的科学性、安全性、随机性进行反复比对性检验测试。最后,在公证员的监督下,由计算机专家组对摇号所使用的电脑与摇号系统软件进行了评估鉴定,并当场对摇号使用的电脑硬盘数据进行清空,装上摇号系统软件,由校方、计算机专家组和市教育局监察室等代表分别在电脑上设置摇号系统密码,并对上述电脑、学生报名入围名单分别进行封存保管。 
  公开电脑摇号当天,在公证员的监督下,新浪爱彩彩票网人员现场启封电脑,打开电脑界面,并由校方、计算机专家组和市教育局监察室等代表分别输入不同密码进入摇号系统。当众启封学生报名入围名单,并导入电脑摇号系统,随即大屏幕上显示出学生报名入围名单。每个学生现场随机生成一个8位数代码。最后在校方、家长代表轮流按停止键,随即产生新生录取名单。 
“这样的电脑摇号活动既公开透明,又公平公正,摇中是幸运,没摇中也无怨”。一位在现场的学生家长虽然没摇中号但也表示满意。
(承办单位:温州市中信公证处)
 专家点评:
 本案的可取之处在于公证员通过安全措施对摇奖软件进行严格控制来保证结果的真实性和公平性。联想起公证行业在现场监督类公证中所发生的如“五连号”等事件,本案中公证员对待案件所涉新浪爱彩彩票网问题的态度值得肯定。 
信息化时代下,公证机构办理公证,经常会遇到诸多新浪爱彩彩票网问题,如摇奖软件的可靠性问题。为了保证符合合法、客观、公正的原则,公证员在自己职责范围内有必要对所涉及的新浪爱彩彩票网问题进行分析判断,并做好合适的公证处理安排。本案公证员通过制定严格的安全措施,从根源上确保了摇奖软件的可靠性,也把握住了该公证事项的核心环节和问题,值得借鉴。 
(点评专家:段伟,中国公证协会副会长、业务指导委员会主任委员)

 

    添加时间:2012-3-12 来源: 【打印】 【关闭】     
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